Ativos de criptografia OTC商牌照概览：Hong Kong, União Europeia e Estados Unidos têm quais diferenças em termos de conformidade legal?

Os comerciantes OTC, como participantes centrais do mercado de ativos virtuais, concentram-se em fornecer plataformas de Negociação de blocos para clientes de alto patrimônio líquido, investidores institucionais e exchanges. Através de mecanismos de negociação personalizados, os comerciantes OTC conseguem garantir que transações em grande escala sejam concluídas sem perturbar o preço do mercado, ao mesmo tempo que oferecem maior privacidade, segurança nas transações e garantias de Liquidez aos clientes.

Dados relacionados mostram que, em 2024, o volume de negociação OTC cresceu 106% em relação ao ano anterior, refletindo um aumento significativo na atividade do mercado e na demanda da indústria por OTC. Dentre isso, as stablecoins dominam - cerca de 95% do volume de negociação, com um crescimento de 147% no volume anual. Além disso, em termos de distribuição de mercado, a Europa domina as negociações OTC institucionais, com uma participação de demanda de 38,5%, seguida pela América do Norte, Ásia e Oriente Médio, cada um com 15,4%.

No entanto, à medida que o mercado se expande, os comerciantes OTC enfrentam uma série de desafios de conformidade.

Desafios de conformidade em negociações OTC

O setor de criptomoedas tem uma estrutura regulatória mais flexível em comparação com os mercados financeiros tradicionais, o que coloca os comerciantes OTC em diferentes regiões do mundo diante de incertezas quanto à conformidade. Embora o ambiente regulatório global esteja a tornar-se progressivamente mais rígido, especialmente nas áreas de combate à lavagem de dinheiro (AML) e verificação da identidade do cliente (KYC), os comerciantes OTC ainda precisam lidar com requisitos legais e regulamentares em constante mudança.

Enquanto isso, o modelo de negócios dos comerciantes OTC exige que eles processem negociações de blocos, e essas transações geralmente não revelam preços de mercado, aumentando o risco de manipulação de mercado e assimetria de informações. Sem preços transparentes, os comerciantes OTC precisam adotar medidas adicionais para garantir a equidade das transações e a estabilidade dos preços, evitando que o mercado seja influenciado artificialmente.

Além disso, os comerciantes de OTC costumam participar de transações transfronteiriças, enfrentando assim diferentes requisitos regulatórios de jurisdições distintas. As diferenças nos padrões regulatórios em várias regiões fazem com que os comerciantes de OTC precisem ajustar continuamente suas estratégias de conformidade ao realizar negócios internacionais, a fim de garantir que suas operações estejam em conformidade com as leis em diferentes mercados. Especialmente em relação à proteção de dados e políticas de privacidade, a complexidade da conformidade transfronteiriça aumentou significativamente o risco de conformidade para os comerciantes de OTC.

Neste contexto, a licença de comerciante OTC torna-se especialmente crucial.

Ao obter uma licença legal, os comerciantes OTC não apenas podem garantir que estão em conformidade com os requisitos legais em várias regiões, mas também podem aumentar a sua credibilidade e competitividade no mercado em um ambiente cada vez mais rigoroso.

Estado da licença de comerciante OTC

No entanto, ao olhar para os vários países e regiões do mundo, a estrutura regulatória para os comerciantes de OTC ainda não está completamente unificada. Apesar disso, os principais países e regiões onde o OTC opera, como Hong Kong, União Europeia e Estados Unidos, também têm implementado gradualmente legislações e questões de licenciamento relacionadas.

A seguir, o advogado Mankun irá analisar um a um o estado da legislação nessas regiões, explorando suas licenças de comerciantes OTC e os respectivos requisitos de conformidade.

1. Hong Kong: Legislação de supervisão de OTC

O Departamento de Serviços Financeiros e Tesouraria de Hong Kong (FSTB) publicou em fevereiro de 2024 um documento de consulta legislativa sobre serviços de negociação de ativos virtuais (OTC), propondo a introdução de um regime de licenciamento para comerciantes OTC através da Lei de Prevenção de Lavagem de Dinheiro e Financiamento do Terrorismo (AMLO), prevendo que este quadro legislativo será implementado em breve.

De acordo com a proposta, Hong Kong planeia introduzir um sistema de licenciamento para comerciantes OTC através da Lei de Combate à Lavagem de Dinheiro e ao Financiamento do Terrorismo (AMLO), a fim de garantir que essas empresas cumpram os requisitos de conformidade, como a lavagem de dinheiro (AML) e a verificação de identidade do cliente (KYC). Todas as empresas que oferecem serviços de negociação OTC de ativos virtuais, incluindo comerciantes OTC, devem solicitar a licença relevante à Alfândega de Hong Kong (CCE) e cumprir rigorosamente essas disposições legais. Até abril de 2025, esta legislação ainda está em fase de consulta, e os detalhes específicos de implementação e a data de entrada em vigor ainda aguardam a divulgação final do governo.

Este quadro exige que os comerciantes de OTC cumpram os seguintes requisitos de conformidade essenciais:

• Prevenção da Lavagem de Dinheiro (AML) e Verificação de Identidade do Cliente (KYC)

Os requisitos de licença obrigam os comerciantes OTC a implementar políticas rigorosas de combate à lavagem de dinheiro e verificação de identidade do cliente, para garantir que as suas atividades de negociação não sejam utilizadas para o fluxo ilegal de fundos, lavagem de dinheiro ou financiamento do terrorismo. Os comerciantes OTC devem executar procedimentos de Diligência devida do Cliente (CDD) baseados em risco, especialmente ao lidar com Negociação de blocos, realizando a verificação de identidade e monitorização das transações. Cada transação requer identificação do cliente e deve ser reportada ao detectar atividades suspeitas.

• Requisitos de documentos de conformidade

Os comerciantes OTC devem submeter às autoridades reguladoras documentos de conformidade detalhados, incluindo suas políticas de combate à lavagem de dinheiro, procedimentos de verificação de identidade do cliente, medidas de gestão de risco, entre outros. Estes documentos serão utilizados para comprovar que os comerciantes OTC tomaram as medidas necessárias para cumprir as regulamentações relevantes de combate à lavagem de dinheiro e proteção ao cliente.

• Supervisão contínua e supervisão de conformidade

A alfândega de Hong Kong será responsável pela supervisão contínua dos comerciantes OTC, garantindo que cumpram todas as regulamentações relevantes de combate à lavagem de dinheiro e revisando regularmente a sua conformidade. Especialmente em relação à Negociação de blocos e à transparência do mercado, a alfândega de Hong Kong reforçará a supervisão da conformidade dos comerciantes OTC, garantindo que suas atividades de negociação sejam legais e transparentes.

2. União Europeia: A proposta de lei MiCA

A legislação MiCA da União Europeia fornece um quadro regulatório unificado que abrange prestadores de serviços de ativos cripto, incluindo comerciantes de balcão (OTC) ( CASP ). Embora a MiCA não tenha estabelecido uma categoria separada para ‘comerciantes de balcão’, se estes estiverem envolvidos em tipos de serviços cripto definidos pela MiCA (como execução de ordens, correspondência de transações ou custódia de ativos), devem registrar-se como CASP. De acordo com esta legislação, os comerciantes de balcão na UE precisam apenas obter uma licença de prestador de serviços de ativos cripto (CASP) em um país-membro para operar em todo o Espaço Económico Europeu (EEE).

Ao mesmo tempo, os comerciantes de OTC também precisam cumprir requisitos de conformidade mais elevados estabelecidos pela legislação, especialmente em vários aspectos fundamentais:

• Anti-Money Laundering (AML) e Know Your Customer (KYC)

A MiCA exige que os comerciantes OTC implementem políticas rigorosas de combate à lavagem de dinheiro (AML) e de verificação da identidade do cliente (KYC), garantindo que suas atividades de negociação não sejam utilizadas para fluxos de fundos ilegais, lavagem de dinheiro ou financiamento de atividades terroristas. Os comerciantes OTC devem executar procedimentos de diligência devida do cliente (CDD) baseados em riscos, especialmente durante negociações de blocos, realizando verificações rigorosas de identidade e monitoramento de transações. Em particular, para cada transação, os comerciantes OTC precisam identificar e verificar a identidade do cliente e relatar qualquer atividade suspeita detectada.

• Requisitos de documentação de conformidade

Os comerciantes de OTC devem apresentar documentos de conformidade às autoridades reguladoras, incluindo políticas de combate à lavagem de dinheiro, medidas de gestão de risco e requisitos de capital, para demonstrar que implementaram medidas em conformidade com os requisitos do MiCA. Além das políticas de AML/KYC, o MiCA também exige que os comerciantes de OTC estabeleçam uma estrutura eficaz de gestão de risco para prevenir manipulação de mercado, volatilidade de preços e riscos sistêmicos, garantindo a transparência e a estabilidade das suas operações.

• Emissão, negociação e custódia de ativos virtuais

O MiCA não se limita apenas aos requisitos de conformidade de negociação dos comerciantes de OTC, mas também se estende à emissão e serviços de custódia de ativos criptográficos. Os emissores de ativos criptográficos, as plataformas de negociação e os comerciantes de OTC devem cumprir os requisitos de transparência do mercado, divulgar adequadamente os riscos e evitar causar danos aos investidores. Os comerciantes de OTC devem garantir a transparência de suas atividades de negociação, prevenindo que comportamentos de negociação não transparentes afetem os preços de mercado e a estabilidade dos ativos.

• Requisitos de conformidade transfronteiriços

O MiCA enfatiza a conformidade transfronteiriça, o que significa que mesmo que os comerciantes OTC operem fora da União Europeia, ainda precisam cumprir as disposições do MiCA. Isso exige que os comerciantes OTC adotem medidas de conformidade consistentes nas transações transfronteiriças, especialmente em relação à prevenção da lavagem de dinheiro e à proteção do consumidor. Como podem existir diferentes exigências legais na União Europeia e em outras regiões, os comerciantes OTC precisam lidar com questões de coordenação de conformidade entre diferentes jurisdições, especialmente em relação à privacidade de dados e conflitos legais, como os rigorosos requisitos de proteção de dados impostos pelo GDPR da União Europeia.

3. Estados Unidos: situação regulatória descentralizada

Nos Estados Unidos, atualmente não existe uma estrutura regulatória unificada específica para os comerciantes OTC (comerciantes de balcão). Assim, a regulamentação dos comerciantes OTC depende principalmente de se os ativos virtuais são definidos como valores mobiliários e do tipo de negócios envolvidos.

As autoridades reguladoras dos EUA, como a Comissão de Valores Mobiliários (SEC), a Comissão de Comércio de Futuros de Commodities (CFTC) e a Rede de Combate a Crimes Financeiros (FinCEN), são responsáveis por algumas funções de supervisão sobre os comerciantes OTC, com requisitos específicos dependendo do tipo de operação do comerciante OTC e da natureza dos ativos virtuais.

Regulamento SEC: Se um ativo virtual negociado por um distribuidor OTC for considerado um título, então sua negociação será regulada pela Comissão de Valores Mobiliários dos EUA (SEC). A SEC se baseia no teste Howe para determinar se um ativo virtual constitui um título. Se um ativo virtual for definido como um valor mobiliário, os corretores OTC são obrigados a cumprir as leis de valores mobiliários e podem ser obrigados a registar-se como corretores de valores mobiliários e a estar sujeitos aos requisitos regulamentares adequados. Os ativos que não se enquadram na definição de valores mobiliários não são regulados pela SEC.

• Rede de Supervisão de Crimes Financeiros (FinCEN): Se um comerciante OTC for considerado como prestador de serviços monetários, ele também deve se registrar na Rede de Supervisão de Crimes Financeiros (FinCEN) e cumprir com as normas de prevenção à lavagem de dinheiro (AML) e ao financiamento do terrorismo (CFT). Os comerciantes OTC devem cumprir a obrigação de relatar transações suspeitas e implementar procedimentos de diligência devida do cliente (CDD), garantindo que suas operações estejam em conformidade com os requisitos de prevenção de crimes financeiros nos Estados Unidos.
• Regulação da CFTC: Para os comerciantes OTC envolvidos em futuros e derivados de ativos virtuais, a Comissão de Negociação de Futuros de Commodities (CFTC) pode intervir na regulação. A CFTC considera certos ativos virtuais (como o Bitcoin) como mercadorias, portanto, os contratos futuros e as transações de derivados relacionados estarão sujeitos à sua regulação.

No entanto, a nível estadual, o sistema BitLicense de Nova Iorque fornece uma estrutura regulatória específica para os comerciantes OTC. De acordo com o sistema BitLicense, qualquer empresa que ofereça serviços relacionados a moedas virtuais em Nova Iorque, incluindo os comerciantes OTC, deve obter uma licença BitLicense. O conteúdo central deste sistema de licença inclui:

• Requisitos de Anti-Lavagem de Dinheiro (AML) e Verificação de Identidade do Cliente (KYC), garantindo que os comerciantes OTC cumpram rigorosamente as regulamentações de prevenção de crimes financeiros.
• Requisitos de adequação de capital, garantindo que os comerciantes OTC mantenham a estabilidade financeira necessária durante o processo de operação.
• Relatórios e conformidade, os comerciantes OTC devem submeter regularmente relatórios operacionais e financeiros às autoridades reguladoras, assegurando que as suas atividades estão em conformidade com a legislação.

Portanto, os comerciantes OTC que operam no estado de Nova Iorque devem cumprir todos os requisitos de conformidade do BitLicense. Isso também significa que, para os comerciantes OTC que operam em vários estados, além da regulamentação a nível federal, devem também considerar os diferentes requisitos regulatórios que podem existir em cada estado.

Recomendações de conformidade do advogado Mankun

Ao comparar os sistemas de regulamentação de Hong Kong, da União Europeia e dos Estados Unidos, podemos ver que existem diferenças significativas entre as diferentes regiões no que diz respeito ao sistema de licenciamento de comerciantes OTC. Portanto, os comerciantes OTC precisam prestar atenção especial a essas diferenças e fazer os ajustes necessários ao operar globalmente:

• Hong Kong: O sistema de licenciamento ainda está a ser elaborado, prevendo-se que seja semelhante ao licenciamento VASP, com foco na prevenção da lavagem de dinheiro e KYC, bem como na garantia da transparência e legalidade dos fluxos de fundos nas negociações de blocos.
• União Europeia: O regulamento MiCA foca na conformidade transfronteiriça e na transparência do mercado, especialmente na operação global, onde os comerciantes OTC precisam garantir a conformidade com as rigorosas normas da União Europeia sobre transparência do mercado, proteção dos investidores e direitos dos consumidores.
• Estados Unidos: A regulação é descentralizada, mas foca na gestão local, com diferenças legislativas entre os estados que trazem custos de conformidade adicionais para os comerciantes OTC que operam entre estados.

Assim, tendo em conta as diferenças nos sistemas de regulamentação em várias regiões, os comerciantes de OTC precisam adotar estratégias de conformidade flexíveis ao operar globalmente, a fim de garantir que possam adaptar-se aos requisitos legais de diferentes regiões e evitar eficazmente os riscos de conformidade. Por exemplo:

1. Estabelecer uma equipe de conformidade inter-regional

Os comerciantes de OTC devem considerar a criação de equipes de conformidade dedicadas nas principais regiões operacionais, responsáveis por entender profundamente e acompanhar as mudanças nas regulamentações locais. Especialmente nos Estados Unidos, onde os requisitos de conformidade variam de estado para estado, a criação de equipes de conformidade locais pode ajudar os comerciantes de OTC a lidar com os requisitos regulatórios específicos de cada região, garantindo a conformidade nas operações entre estados.

2. Estabelecer uma política de conformidade KYC/AML unificada globalmente

Apesar das exigências específicas variarem de região para região, os comerciantes de OTC podem estabelecer uma estrutura global uniforme de conformidade com a luta contra a lavagem de dinheiro (AML) e a verificação da identidade do cliente (KYC), a qual pode ser ajustada com base nas regulamentações específicas de cada região.

3. Reforçar a diligência devida do cliente (CDD) e a investigação de antecedentes

Implementar procedimentos rigorosos de diligência de clientes (CDD) em todo o mundo, especialmente em regiões como a União Europeia e os Estados Unidos, garantindo a legalidade e transparência de todas as informações dos clientes, e realizando as investigações de fundo necessárias. Isso não apenas cumpre os requisitos de KYC, mas também ajuda os comerciantes de OTC a evitar os potenciais riscos associados a clientes não conformes.

4. Reforçar a monitorização das transações e a revisão de conformidade

Os comerciantes OTC devem utilizar sistemas avançados de monitoramento de negociação para rastrear e detectar em tempo real comportamentos potenciais de manipulação de mercado e de preços, especialmente em situações onde a transparência do mercado de criptomoedas é baixa. Estes sistemas podem ajudar os comerciantes OTC a garantir a equidade e transparência nas negociações de blocos, bem como a assegurar conformidade com os mecanismos de resposta à manipulação de mercado em diversas regiões.

5. Realizar regularmente formação e auditoria de conformidade transfronteiriça

Com as mudanças no ambiente regulatório global, os comerciantes de OTC devem realizar regularmente formações de conformidade transfronteiriças, assegurando que os funcionários estejam cientes dos requisitos regulatórios mais recentes e dos processos de conformidade em diferentes regiões. Ao mesmo tempo, devem ser realizados auditorias internas de conformidade regularmente, para avaliar a eficácia das medidas de conformidade existentes, garantindo que as operações em todo o mundo estejam de acordo com as leis e regulamentos locais.